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轉(zhuǎn)載自)—白話勞動法公眾號 提供勞動不等于建立勞動關(guān)系
8月3日，受《中國勞動保障報》編輯孟曉蕊約稿，就勞動關(guān)系的實質(zhì)進行了探討，并在報紙上進行了全文刊登，覺得文章還有一點價值，因此，在重新編輯的基礎上在公眾號上予以轉(zhuǎn)載，以期對大家有所幫助。

近幾年，在司法實務中，存在一定程度上勞動關(guān)系泛化的問題，例如，在地方司法實踐或司法解釋中出現(xiàn)的短期勞動被認定為勞動關(guān)系，特定偶發(fā)事宜的勞動被認定為勞動關(guān)系，合伙人或高管的勞動被認定為勞動關(guān)系，學生的勞動被認定為勞動關(guān)系等。
勞動關(guān)系泛化的緣由在于勞動關(guān)系判定標準的法律缺位，目前，主要按照2005年原勞社部發(fā)（2005）12號文《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》中確定的“三要素”標準，對勞動關(guān)系進行認定，分別是：主體資格符合、存在管理與被管理的有報酬勞動、提供的勞動是用人單位的業(yè)務組成部門。
從三要素的認定標準來看，勞動者主體資格的認定主要是年齡與行為能力，年齡符合16周歲以上，有獨立行為能力；在主體資格符合的情況下，勞動者在用人單位提供勞動的，管理與被管理之從屬性關(guān)系，勞動是用人單位的業(yè)務組成部門很容易被所謂的表現(xiàn)“證據(jù)”而佐證，例如：證件、管理文件確認、表格填寫、公司經(jīng)營范圍等。因此，勞動關(guān)系的泛華并非“空穴來風”。
本文想從“勞動”與“勞動關(guān)系”的本質(zhì)，以學生實習為視角來進行勞動關(guān)系認定的話題探討。
學生實習是一種普遍的社會現(xiàn)象，學生實習可以是本科院校生、中專職業(yè)類院校生，還可以是高中生。學生到用人單位去實習，必然是以提供勞動的方式來體現(xiàn)。那么，提供了勞動是否等于與用人單位形成了勞動關(guān)系呢？筆者認為兩者并非等同。緣由如下：
- I -
勞動關(guān)系建立之目的是“就業(yè)”
不以就業(yè)為目的的勞動，不應當簡單的認定為勞動關(guān)系。例如，到社區(qū)或敬老院做義工，提供勞動；例如，為當?shù)氐馁愂伦鲋驹刚撸峁﹦趧?。在提供勞動的過程中，必然有從屬性的管理，也會有適當?shù)膱蟪?，也符合主體的資格，但，提供勞動的目的，不是就業(yè)，而在于生活的體驗或履歷的積累。
同時，例如，學生到世界500強企業(yè)去實習，實習的目的不是為了在該企業(yè)就業(yè)，而是為了獲得在該企業(yè)實習的履歷，進而為將來的就業(yè)增加“砝碼”。因此，實習期間提供勞動，不是為了就業(yè)，不應當認定為勞動關(guān)系。

- II -
勞動關(guān)系建立之實質(zhì)是“謀生”
勞動者勞動的目的是為了自我價值的實現(xiàn)，但是，勞動的實質(zhì)是“謀生”，是以勞動作為自己的收入來源，作為自己的生活來源。那么，提供勞動的目的不是為“謀生”，而是為體驗或獲得一定的收入來源，則不能簡單的認定為勞動關(guān)系。因此，學生實習，是否是為了“謀生”，還是一種體驗，學生階段是讀書，而不是謀生，因此，學生實習階段也不應當是謀生階段，也應當是學習階段。

- III -
勞動關(guān)系建立之前提是“穩(wěn)定”
勞動關(guān)系建立的前提是提供穩(wěn)定的勞動，定期的勞動，因此，勞動的穩(wěn)定性與連續(xù)性應當作為勞動關(guān)系認定的前提。偶然性的、事件性的、短期性的勞動提供，均不適合認定為勞動關(guān)系。
例如：學生實習做促銷活動，促銷結(jié)束，實習結(jié)束；例如：學生實習，承包經(jīng)營某企業(yè)的策劃或文書類工作，按事件確定收入或合作方式；例如：安排學生寒暑假到企業(yè)提供1-2個月的勞動。上述的勞動，均不具備穩(wěn)定性，在穩(wěn)定性不具備的情形下，簡單的勞動或偶發(fā)性的勞動被認定為勞動關(guān)系，有失偏頗。

- IV -
勞動關(guān)系建立之重心是“職業(yè)”
勞動關(guān)系的目的是就業(yè)，重心是職業(yè)發(fā)展，因此，基于勞動關(guān)系的勞動，除了是謀生的手段之外，還是職業(yè)提升、職業(yè)鍛煉的方式，通過在某一職業(yè)領(lǐng)域固定的職業(yè)鍛煉、提升，進而提高熟練度和職業(yè)深度，進而獲得更高的收入，脫離了職業(yè)的勞動，也不盡然是勞動關(guān)系。因此，學生實習的重心與學習的專業(yè)或未來的職業(yè)沒有必然的聯(lián)系，也不能簡單等同于勞動關(guān)系。

綜上，提供勞動不等于建立勞動關(guān)系，勞動關(guān)系之內(nèi)涵比其認定的三要素標準要負責的多。學生實習的本質(zhì)是一種生活體驗、零花錢的適當賺取、大企業(yè)實習履歷的背書、專業(yè)技能的某種運用等，從學生實習本質(zhì)的角度看，沒有就業(yè)目的、沒有謀生想法，不是穩(wěn)定勞動提供，也與未來職業(yè)關(guān)聯(lián)不大，因此，學生實習提供勞動，不應當屬于建立勞動關(guān)系。
當然，不能否認，部分職業(yè)技術(shù)院校，脫離學生專業(yè)或技能，強制安排學生到企業(yè)進行長期的所謂“實習”，這應當屬于是教育監(jiān)管部門對職業(yè)技術(shù)院校監(jiān)管的問題，而不應當以勞動關(guān)系的認定作為解決問題的方式。

目前，有地方司法解釋或判例，簡單的以學生利用業(yè)余時間實習，認定為實習；學生在寒暑假或?qū)W校安排的長期實習，按照用人單位雇員的工作方式進行實習，認定為勞動關(guān)系，并要求執(zhí)行勞動標準，有失偏頗。教育監(jiān)管的事情，就是監(jiān)管的事情，勞動關(guān)系的認定與建立是嚴肅的事情，不應泛化。

                            投稿人：人力資源部 張饒倩